Личный закон юридического лица

Личный закон (юридического лица, физического лица)

Личный закон (юридического лица, физического лица) — право страны, в соответствии с которым определяется правовой статус субъекта права. Выделяют личный закон физического лица (lex personalis) и личный закон юридического лица (lex societatis).

Разъяснение

Термин личный закон (юридического лица, физического лица) определяет право страны, в соответствии с которым определяется правовой статус этого юридического лица (физического лица).

Гражданский кодекс РФ определяет:

Личный закон юридического лица (ст. 1202 ГК РФ);

Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву (ст. 1203 ГК РФ);

Личный закон физического лица (ст. 195 ГК РФ).

Статья 1202. Личный закон юридического лица

1. Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо, если иное не предусмотрено Федеральным законом «О внесении изменений в Федеральный закон «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» и статью 1202 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации».

2. На основе личного закона юридического лица определяются, в частности:

1) статус организации в качестве юридического лица;

2) организационно-правовая форма юридического лица;

3) требования к наименованию юридического лица;

4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

5) содержание правоспособности юридического лица;

6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;

7) внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

8) способность юридического лица отвечать по своим обязательствам;

9) вопросы ответственности учредителей (участников) юридического лица по его обязательствам.

3. Юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении.

4. Если учрежденное за границей юридическое лицо осуществляет свою предпринимательскую деятельность преимущественно на территории Российской Федерации, к требованиям об ответственности по обязательствам юридического лица его учредителей (участников), других лиц, которые имеют право давать обязательные для него указания или иным образом имеют возможность определять его действия, применяется российское право либо по выбору кредитора личный закон такого юридического лица.

Статья 1203. Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву

Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена.

К деятельности такой организации, если применимым является российское право, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа отношения.

Статья 1195. Личный закон физического лица

1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

2. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.

3. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.

4. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

5. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

6. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

В законодательстве по налогам и сборам термин «личный закон» встречается в главе 3.4. Контролируемые иностранные компании и контролирующие лица НК РФ.

Личный закон юридического лица в международном частном праве

Личный закон юридического лица в МЧП

Юридические лица, которые участвуют в отношениях, которые регулируются международным частным правом (впрочем, как и физические лица) имеют национальность определённого государства, которая обусловлена более тесной с ним связью. Привязка «личный закон» фактически позволяет узнать национальность данных юридических лиц, а также отделить от иностранных юридических лиц. В Беларуси, России, Польше, Голландии национальность юридических лиц определяют по месту учреждения, а в Испании, Бельгии, Франции и Германии – по месту оседлости (под этим обычно понимается место нахождения административного центра или штаб-квартиры.

Данные привязки позволяют избрать применимое право, регулирующее внутренние вопросы определённого юридического лица. Перечень вопросов, который определяется правом на базе привязки «личный закон», содержит статья 1202 Гражданского кодекса Российской Федерации. Её положения предусматривают, что на базе личного закона определённого юридического лица определяются: порядок принятия на себя гражданских обязанностей, порядок приобретения гражданских прав, содержание правоспособности, вопросы ликвидации и реорганизации (также формирования), требования к наименованию, организационно-правовая форма, а также статус организации в роли юридического лица. Но при этом согласно законодательству РФ право по месту учреждения фактически не применяется, когда данное юридическое лицо ссылается на умаление полномочий его представителя на совершение сделки или органа, неизвестное праву страны в которой представитель или орган юридического лица заключил сделку, кроме случаев, когда позже будет доказано, что иная сторона сделки была осведомлена об указанном ограничении. Также и внутренние отношения (также и отношения юридического лица с его фактическими субъектами) и способность отвечать по собственным обязательствам.

Национальность юридического лица также определяется и по иным привязкам. Применительно к данным лицам (юридическим) возникают различные вопросы: участие в инвестиционных отношениях, заключение внешнеэкономических сделок, охрана прав интеллектуальной собственности, налогообложение, допуск к осуществлению определённых видов деятельности. Правовое регулирование проблем данного рода определяется отнесением лица к иностранному или отечественному.

К примеру, для распространения на юридическое лицо-инвестора специального (определённого) режима инвестиционной деятельности , предоставления льгот и гарантий, довольно важно бывает решить вопрос о национальности юридического лица. В данных целях используется критерий контроля, когда национальн6ость определяют по национальности учредителей.

Следующий пример. Валютное, таможенное, банковское, налоговое законодательство, а также законодательство по вопросам так называемой внешнеэкономической деятельности оперируют такими терминами как «нерезидент/резидент». При этом, отнесение лиц в к одной из этих двух категорий осуществляется в зависимости от того, где они сформированы и имеют место пребывание.

Личный закон юридического лица

Личный закон (статут) юридического лица (lex sociatatis) отвечает на вопрос о «национальности» юридического лица или его государственной принадлежности.

Государственная принадлежность юридического лица определяет ряд других важных вопросов, какое государство должно оказывать ему дипломатическую защиту за рубежом; к каким юридическим лицам как иностранным применяются национальный режим и режим наибольшего благоприятствования, установленный двусторонними договорами РФ о правовой помощи, соглашениями о торговом сотрудничестве, о поощрении и взаимной защите капиталовложений.

Личный закон юридического лица определяет право, применимое к установлению его правосубъектности.

В соответствии с российским законодательством (п.1 ст.1202 ГК) личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо.

Для определения личного закона юридического лица, его «национальности» или государственной принадлежности в доктрине МЧП разработано несколько теорий.

Теория инкорпорации,согласно которой личный закон юридического лица определяется правом того государства, где оно создано (т.е. учреждено и где утверждён его устав). Именно этот критерий применяется в ГК РФ, в праве Великобритании, США и др. стран.

Теория оседлости(или местонахождения), согласно которой личный закон юридического лица определяется правом того государства, где находится его центр управления (правление, совет директоров и т.п.). Этот критерий применяется преимущественно в праве континентальной Европы.

Различают «статуарную» оседлость и «эффективную» оседлость (юридические лица «почтового ящика»).

Теория центра эксплуатации(или места деятельности), согласно которой личный закон юридического лица определяется правом того государства, где осуществляется его основная хозяйственная деятельность. Она применяется в развивающихся странах.

В ряде стран применяется критерий оседлости или инкорпорации в сочетании с критерием места деятельности.

Реформа коллизионного права в Италии по существу, обеспечила наиболее полный контроль над деятельностью иностранных юридических лиц, в том числе и на своей территории, а также над деятельностью своих компаний за рубежом.[18] В Италии «компании, ассоциации, учреждения и иные юридические лица, будь то частного или публичного права, подчиняются закону государства, на территории которого эти юридические лица были учреждены. Однако независимо от этого итальянский закон будет применяться всегда, когда местом органа управления этого юридического лица, равно как местом нахождения его основной деятельности, является Италия (п. 1 ст. 25 Закона Италии «О реформе международного частного права»). Критерий местонахождения юридического лица согласно названному Закону Италии включает в себя местонахождение органа управления и место основной деятельности юридического лица. Закон в данном случае исходит из понимания того, что компания осуществляет свою деятельность преимущественно в том государстве, где находится ее орган управления.

Теория контроля.Современная законодательная практика различных государств пошла по пути отделения личного закона (статута) юридического лица от его «национальности».

Критерии принадлежности юридического лица определённому государству превратились в коллизионные привязки, с помощью которых решается лишь один вопрос, право какого государства подлежит применению при определении правосубъектности юридического лица. При этом личный закон юридического лица не связывается с его «национальной» принадлежностью.[19]

Когда нужно определить, кому действительно принадлежит юридическое лицо, кто его контролирует, используется «теория контроля».

Теория контроля была первоначально сформулирована ещё во время Первой мировой войны и применялась в практике борьбы с «враждебными иностранцами». Широко известно дело Даймлера из английской судебной практики (1916 г.). В Англии была учреждена акционерная компания по продаже шин. Её капитал составляли 25000 акций, из них лишь одна принадлежала англичанину, остальные – немцам. По английскому праву – это юридическое лицо английского права. Однако суд решил, что надо установить, кто действительно контролирует юридическое лицо и кому оно фактически принадлежит. Под «враждебным» юридическим лицом понимается юридическое лицо, контролируемое лицами враждебной национальности. Эта теория выдвигает в качестве критерия контроля над юридическим лицом состав (принадлежность) капитала юридического лица. В литературе уже отмечались определённые недостатки теории контроля: непостоянство капитала, его перераспределение между акционерами из различных стран, невозможность в ряде случаев установить его состав.[20]

Вместе с тем, этот критерий применялся после Второй мировой войны для определения государственной принадлежности юридических лиц; применяется он и в современных условиях при применении экономических санкций, вводимых Советом Безопасности ООН. Он стал применяться в двусторонних договорах государств о поощрении и защите капиталовложений, в практике Международного Суда ООН.

Вашингтонская конвенция 1965 г. «Об инвестиционных спорах между государствами и иностранными лицами» использует критерий контроля для определения лиц другого Договаривающегося Государства для целей Конвенции (п.2b ст.25).

Договор 1994 г. к Энергетической хартии (СНГ) предусматривает возможность отказа в преимуществах в отношении юридических лиц, если такие юридические лица принадлежат гражданам или подданным третьего государства или контролируются ими (ст.17).

Таким образом, теория контроля применяется для защиты экономических интересов государств от влияния иностранного капитала.

20. ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

20. ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

Юридические лица, участвующие в отношениях, регулируемых международным частным правом, как и физические лица, всегда имеют национальность какого-либо государства, обусловленную более тесной связью с ним. Привязка «личный закон» позволяет определить национальность юридических лиц и отделить отечественных юридических лиц от иностранных. В Голландии, Польше, России, Беларуси национальность юридического лица определяется по месту учреждения, в Германии, Франции, Бельгии, Испании – по месту оседлости, под которым понимается место нахождения штаб-квартиры (или административного центра).

Эти привязки позволяют выбрать применимое право, которое регулирует внутренние вопросы юридического лица. Перечень вопросов, определяемый применимым правом на основе привязки «личный закон», содержится в ст. 1202 ГК РФ. Ее положения предусматривают, что на основе личного закона юридического лица определяются: статус организации в качестве юридического лица; организационно-правовая форма; требования к наименованию; вопросы создания, реорганизации и ликвидации, в том числе вопросы правопреемства; содержание правоспособности; порядок приобретения гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей, однако по российскому праву право по месту учреждения не применяется, когда юридическое лицо ссылается на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении; внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками; способность отвечать по своим обязательствам.

Национальность юридических лиц может определяться и по другим привязкам. Применительно к юридическим лицам возникают разные вопросы: допуск к осуществлению тех или иных видов деятельности, налогообложение, охрана прав интеллектуальной собственности, заключение внешнеэкономических сделок, участие в инвестиционных отношениях. Правовое регулирование этих проблем во многом определяется отнесением лица к отечественному или иностранному.

Напр., для распространения на юридическое лицо-инвестора определенного режима инвестиционной деятельности, предоставления гарантий и льгот очень важно бывает решить вопрос о его национальности. В этих целях может использоваться критерий контроля, когда национальность определяется по национальности учредителей.

Другой пример. Налоговое, таможенное, банковское, валютное законодательство и законодательство по вопросам внешнеэкономической деятельности оперируют терминами «резидент/нерезидент». Отнесение лиц к одной из этих категорий осуществляется в зависимости от того, где они созданы и имеют местопребывание.

26. Личный закон юридического лица: понятие, критерии определения, сфера применения. Национальность юридических лиц в мчп. Личный закон юридического лица

Юридические лица, участвующие в отношениях, регулируемых международным частным правом, как и физические лица, всегда имеют национальность какого-либо государства, обусловленную более тесной связью с ним. Привязка «личный закон» позволяет определить национальность юридических лиц и отделить отечественных юридических лиц от иностранных. В Голландии, Польше, России, Беларуси национальность юридического лица определяется по месту учреждения, в Германии, Франции, Бельгии, Испании – по месту оседлости, под которым понимается место нахождения штаб-квартиры (или административного центра).

Эти привязки позволяют выбрать применимое право, которое регулирует внутренние вопросы юридического лица. Перечень вопросов, определяемый применимым правом на основе привязки «личный закон», содержится в ст. 1202 ГК РФ. Ее положения предусматривают, что на основе личного закона юридического лица определяются:статус организации в качестве юридического лица; организационно-правовая форма; требования к наименованию; вопросы создания, реорганизации и ликвидации, в том числе вопросы правопреемства; содержание правоспособности; порядок приобретения гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей, однако по российскому праву право по месту учреждения не применяется, когда юридическое лицо ссылается на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении; внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками; способность отвечать по своим обязательствам.

Национальность юридических лиц может определяться и по другим привязкам. Применительно к юридическим лицам возникают разные вопросы: допуск к осуществлению тех или иных видов деятельности, налогообложение, охрана прав интеллектуальной собственности, заключение внешнеэкономических сделок, участие в инвестиционных отношениях. Правовое регулирование этих проблем во многом определяется отнесением лица к отечественному или иностранному.

Например, для распространения на юридическое лицо-инвестора определенного режима инвестиционной деятельности, предоставления гарантий и льгот очень важно бывает решить вопрос о его национальности. В этих целях может использоваться критерий контроля,когда национальность определяется по национальности учредителей.

Другой пример. Налоговое, таможенное, банковское, валютное законодательство и законодательство по вопросам внешнеэкономической деятельности оперируют терминами«резидент/нерезидент». Отнесение лиц к одной из этих категорий осуществляется в зависимости от того, где они созданы и имеют местопребывание.

Статья 1202. Личный закон юридического лица

1. Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо.

2. На основе личного закона юридического лица определяются, в частности:

1) статус организации в качестве юридического лица;

2) организационно-правовая форма юридического лица;

3) требования к наименованию юридического лица;

4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

5) содержание правоспособности юридического лица;

6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;

7) внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

8) способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

3. Юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении.

Личный закон юридического лица в международном част­ном праве.

Определение иностранных юридических лиц имеет практическое значение в части

— установления возможности осуществления деятельности на тер­ритории Российской Федерации в целом и применительно к отдельным видам деятельности;

— применения соответствующего правового режима.

Так, в некоторых странах вообще запрещена деятельность ино­странных юридических лиц, например, в Объединенных Арабских Эми­ратах.

Личный закон юридического лица определяется в разных странах по-разному.

Наиболее распространены в международном частном праве сле­дующие теории.

Теория центра эксплуатации_________________________________________

Теория инкорпорации характерна для стран общего права — США, Великобритании, Индии, Австралии, Канады, Сингапура, а также других стран — Российской Федерации, Китая, Казахстана, Нидерландов и др. Сущность теории инкорпорации состоит в том, что юридическое лицо принадлежит к правопорядку той страны, где зарегистрировано юриди­ческое лицо (занесено в реестр). Так, согласно ст. 1202 Гражданского кодекса РФ личным законом юридического лица считается право стра­ны, где учреждено юридическое лицо.

Теория оседлости предусмотрена законодательством Франции, ФРГ, Бельгии, Испании, Украины и других стран. В соответствии с этой теорией личным законом юридического лица является закон местона­хождения центра управления (наблюдательный совет, правление, другие органы юридического лица).

Определенные элементы теории оседлости характерны для Рос­сийской Федерации. Согласно п. 2 ст. 8 Федерального закона от 8 авгу­ста 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого ис­полнительного органа — по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверен­ности.

Таким образом, место регистрации (учреждения) юридического лица совпадают с местом нахождения постоянно действующего испол­нительного органа юридического лица.

Теория центра эксплуатации состоит в том, что личным законом юридического лица является законодательство той страны, где юридиче­ское лицо осуществляет свою деятельность. Элементы такой теории за­креплены в законодательстве Португалии, Германии, Индии.

Теория контроля основным критерии определяет гражданство, на­циональность учредителей юридического лица и его участников. Данная теория характерна для военных периодов истории с целью избежания экономических отношений с враждующими государствами и юридиче­скими лицами, контролируемыми гражданами, юридическими лицами этих государств.

На основе личного закона юридического лица определяются, в ча­стности:

1) статус организации в качестве юридического лица;

2) организационно-правовая форма юридического лица;

3) требования к наименованию юридического лица;

4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

5) содержание правоспособности юридического лица;

6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;

7) внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

8) способность юридического лица отвечать по своим обязательст­вам.

Определение личного закона юридического лица необходимо при рассмотрении споров с участием иностранных юридических лиц. Так, Хейлунцзянская компания по импорту и экспорту зерна, масла и продовольственных продуктов (Китайская Народная Республика; далее — компания) обратилась в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к открытому акционерному обществу «Хабаровский комбикормовый завод» (далее — завод) о взыскании долга по оплате поставленной кукурузы и процентов за пользование чужими денеж­ными средствами.

Решением от 14.02.2000 исковые требования удовлетворены частично: с завода взыскана полностью сумма долга и неустойка, уменьшенная на основании статьи 333 Гражданского кодекса Рос­сийской Федерации.

В протесте заместителя Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации предлагается решение отменить, дело направить на новое рассмотрение.

Президиум считает, что протест подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в соответствии с контрактом от 12.05.97 N НЬНН-044-97-В20 и дополнительным соглашением к нему от 01.06.96 Хэйлунцзянское объединение по импорту и экспор­ту зерновых масел и продовольственных товаров (продавец) обяза­лось поставить кукурузу, а завод (покупатель) оплатить товар в течение 30 дней с момента отгрузки.

Невыполнение покупателем обязательств по оплате постав­ленного товара явилось основанием для предъявления настоящего иска.

Принимая решение по существу, суд не выяснил ряд обстоя­тельств, имеющих существенное значение для правильного разре­шения спора.

Так, судом не установлен статус иностранного лица, предъя­вившего иск.

Согласно пункту 1 статьи 161 Основ гражданского законода­тельства гражданская правоспособность иностранных юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое ли­цо (в настоящее время — ст. 1202 Гражданского кодекса РФ).

Положением о порядке регистрации компаний Китайской На­родной Республики (Указ Госсовета КНР от 24.06.94 N 156) преду­смотрено представление патента на право ведения хозяйственной деятельности.

Исковое заявление в арбитражный суд предъявлено компани­ей. Между тем из представленной в суд ксерокопии патента видно, что с иском обратился ее Хейлунцзянский филиал. Однако согласно статье 39 названного Положения филиал компании статусом юри­дического лица не обладает.

В деле нет устава компании, положения о филиале, иных до­кументов, позволяющих определить объем прав, предоставленных филиалу и лицу, подписавшему исковое заявление, а имеющиеся в деле документы, переведены с иностранного языка, нотариально не заверены.

При новом рассмотрении суду необходимо истребовать от ист­ца надлежаще заверенные документы, подтверждающие его право­вой статус.

Кроме того, суду необходимо рассмотреть вопрос о том, кто является истцом по делу: компания, ее филиал или Хейлунцзянское объединение по импорту и экспорту зерновых масел и продовольст­венных товаров — продавец по контракту.

Поскольку решение принято без всестороннего исследования всех обстоятельств дела и с нарушением норм процессуального пра­ва, оно подлежит отмене, дело — направлению на новое рассмотре- 8

В соответствии с п. 3 ст. 1202 Гражданского кодекса РФ юридиче­ское лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в

8 Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 марта 2002 г. N 3634/01 сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограниче­нии.

В некоторых странах, например, США, к хозяйственной деятель­ности допускаются организации, которые не зарегистрированы в уста­новленном порядке. В связи с этим ст. 1203 Гражданского кодекса РФ определяет личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву. Личным законом ино­странной организации, не являющейся юридическим лицом по ино­странному праву, считается право страны, где эта организация учрежде­на.

К деятельности такой организации, если применимым является российское право, соответственно применяются правила Гражданского кодекса РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа отноше­ния.